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Estudo de caso · discursiva · TJRJ 49º 2023

Conduta e tipicidade · Discursiva do TJRJ 49º (Vunesp, 2023), questão 9

Admitida a condenação dos três réus da blitz, enfrentar a imputação compartilhada da denúncia sem aditamento, a reclassificação do tráfico para o art. 28 da Lei de Drogas pedida pela defesa e a admissão de coautoria e participação nos crimes de mão própria.

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O caso

Policiais militares, em operação de blitz numa rodovia estadual, procederam a revista no interior do veículo conduzido por JOSÉ, habilitado regularmente, uma vez que constataram o registro de roubo daquele veículo, ocorrido meses antes. Com JOÃO, que estava sentado no banco do carona, apreenderam, no bolso da calça, 10 (dez) pequenas trouxinhas contendo 10 g de maconha e, com PEDRO, sentado no banco traseiro, um revólver calibre .38, municiado e com número de identificação visível, na cintura da calça coberta pela camisa. Conduzidos à Delegacia de Polícia local, os policiais militares narraram os fatos, enquanto JOSÉ, JOÃO E PEDRO mantiveram-se em silêncio. A autoridade policial lavrou o auto de prisão em flagrante e o instruiu com os laudos comprovadores, respectivamente, da natureza entorpecente e da capacidade da arma para produção de disparos, além do registro de ocorrência relativo ao roubo do veículo. O Ministério Público ofereceu denúncia descrevendo que os três indiciados, de forma compartilhada, conduziam o veículo; traziam consigo a substância entorpecente destinada ao comércio ilícito; e portavam ilegalmente a arma de fogo, capitulando, relativamente aos três agora denunciados, as condutas previstas no art. 180, caput, do Código Penal; art. 33, caput, da Lei nº 11.343/2006; e art. 14, da Lei nº 10.826/2003. Em juízo, os policiais militares ratificaram as versões apresentadas em sede policial e os réus tornaram a permanecer em silêncio. Nas alegações finais, o Ministério Público requereu a condenação dos réus como denunciados, enquanto os acusados, todos assistidos pela Defensoria Pública, pugnaram pelas suas absolvições, alegando a fragilidade probatória ou, alternativamente, que JOSÉ seja condenado, tão só, pelo crime de receptação; que JOÃO seja condenado apenas pelo crime do art. 28, da Lei nº 11.343/2006, ou, se assim não entender o Magistrado, pelo crime do art. 33, caput, do mesmo diploma legal; e, finalmente, que PEDRO seja somente condenado pelo crime de porte ilegal de arma de fogo de uso permitido, observando a primariedade e os bons antecedentes dos três acusados. Conclusos os autos para sentença e admitindo um juízo de condenação para os três réus: (1) Como você enfrentaria as imputações na forma capitulada na denúncia, que jamais sofreu aditamento? (2) É possível reclassificar a conduta do crime contra a saúde pública, como requerido pela Defesa, e condenar o(s) réu(s) por tal crime? (3) Crimes de mão própria admitem coautoria e/ou participação, na forma do art. 29, do Código Penal? Observação: Desnecessário fazer relatório e não responder em forma de sentença.

Enunciado da prova, como publicado no caderno; valor da questão: 0,4.

O que a banca pediu

Admitida a condenação dos três réus da blitz, enfrentar a imputação compartilhada da denúncia sem aditamento, a reclassificação do tráfico para o art. 28 da Lei de Drogas pedida pela defesa e a admissão de coautoria e participação nos crimes de mão própria.

Como se pontua

Espelho oficial: 3 itens, somando 0,40. A conduta esperada está parafraseada do espelho da prova.

ItemEtapaO que se pontuaValorModelo
i01—Tipicidade: verbo núcleo do tipo; conduta compartilhada (conduzir, trazer consigo, portar) só se imputa a quem não a praticou diretamente pelo concurso de pessoas do art. 29.0,20M5
i02—Reclassificação do tráfico para o art. 28: exame do dolo e da destinação como elemento do tipo, com controvérsia processual sobre exigir aditamento ou retificação da denúncia.0,10M6
i03—Crime de mão própria não admite coautoria nem autoria mediata, mas admite participação.0,10M7

Roteiro da resposta

  1. Imputação: o verbo núcleo é de quem o pratica; a conduta alheia só se imputa pelo art. 29, com liame e contribuição provados; emendatio sem aditamento pontuado na discursiva do TJRJ 49º (Vunesp, 2023), item 1, valor 0,2.
  2. Reclassificação: o dolo e a destinação ao consumo como elemento do tipo do art. 28; critérios do § 2º; controvérsia sobre aditamento (arts. 383 e 384 do CPP); o Tema 506 como vigência posterior à prova pontuado na discursiva do TJRJ 49º (Vunesp, 2023), item 2, valor 0,1.
  3. Mão própria: não admite coautoria nem autoria mediata, mas admite participação pontuado na discursiva do TJRJ 49º (Vunesp, 2023), item 3, valor 0,1.

Parágrafos-modelo

Os parágrafos-modelo são sugestões de redação para provas discursivas e sentenças, não fórmulas: mostram como o tópico estudado vira fundamentação na voz de quem julga. Use-os para treinar a estrutura (premissa, regra, aplicação ao caso, conclusão) e adapte a linguagem ao enunciado.

M5 · A imputação compartilhada e o concurso de pessoas

A denúncia imputou aos três réus as três condutas, como se cada um conduzisse o carro, trouxesse a droga e portasse a arma. O verbo núcleo do tipo, porém, é praticado por quem o realiza: só José conduzia o veículo, só João trazia a droga no bolso e só Pedro portava o revólver na cintura. A conduta de outro só se imputa a quem não a praticou diretamente pelo concurso de pessoas do art. 29 do CP, que exige liame subjetivo e contribuição relevante, a ser descrita e provada. Sem essa prova, cada réu responde pela conduta própria, e o juiz pode fazê-lo sem aditamento, porque o fato descrito é o mesmo e a correção da capitulação é emendatio libelli (CPP, art. 383).

M6 · Tráfico ou consumo pessoal: o dolo e a destinação

A distinção entre o art. 33 e o art. 28 da Lei 11.343/2006 está no elemento subjetivo: a destinação da droga ao consumo pessoal integra o tipo do art. 28 e se apura pela natureza e quantidade, pelo local e condições da ação, pelas circunstâncias sociais e pessoais e pelos antecedentes (art. 28, § 2º). Dez gramas em dez trouxinhas, sem outros elementos de mercancia, autorizam a desclassificação pedida pela defesa. Há controvérsia processual: para uns, a desclassificação para tipo menos grave dispensa aditamento (art. 383); para outros, a mudança do elemento subjetivo exige o art. 384. Vigência: a prova é de 2023; desde o Tema 506 do STF (2024), a posse de maconha para consumo é ilícito extrapenal, presumido usuário quem traz até 40 gramas.

M7 · Crime de mão própria e o art. 29

Crime de mão própria é o que só pode ser executado pessoalmente pelo autor, como o falso testemunho e a condução de veículo em algumas formas. Por isso não admite coautoria nem autoria mediata: ninguém realiza o núcleo pela mão de outro. Admite, porém, participação, por induzimento, instigação ou auxílio, na forma do art. 29 do CP. É a diferença para o crime próprio, que exige qualidade do autor mas admite coautoria, participação e autoria mediata.

Ligação com o capítulo

Os tópicos de Crime e fato típico que esta questão exige: