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Estudo de caso · sentença cível · TRF1 2023
Sentenciar ação anulatória em que a contribuinte pede o afastamento do IRPJ e da CSLL sobre a Selic da repetição de indébito e o direito de deduzir a CSLL do lucro real, com a execução fiscal já proposta.
DADOS CONSTANTES NA PETIÇÃO INICIAL A sociedade empresária “A” propôs, contra a União, demanda submetida ao procedimento comum. Na petição inicial, disse que apresentou, tempos atrás, administrativamente, junto à Receita Federal do Brasil, pleito de restituição de valores que recolhera, indevidamente, ao longo dos três anos que antecederam a formulação do pleito administrativo, a título de pagamento de Imposto de Renda de Pessoa Jurídica (IRPJ). Informou que obteve êxito na postulação, uma vez que a própria Receita Federal concluiu que os valores indicados não eram devidos por ela, sociedade contribuinte, uma vez que decorreram da incidência do IRPJ sobre quantias que a mencionada sociedade recebera como indenização por danos emergentes que havia sofrido. Na sequência, asseverou a parte autora que, ao proceder à devolução do que havia sido indevidamente recolhido, a Receita Federal aplicou, acertadamente, sobre cada valor pago, a taxa indicada pelo Sistema Especial de Liquidação e de Custódia (SELIC), do que resultou a restituição de uma quantia total composta pela soma dos valores principais com a soma dos valores resultantes da aplicação da taxa SELIC. Sucede que, relativamente à parcela paga em razão da aplicação da taxa SELIC, a Receita Federal entende, equivocadamente, que lhe são devidas quantias a título de IRPJ e de Contribuição Social sobre o Lucro Líquido (CSLL). Segundo a parte autora, todavia, a quantia que é fruto da incidência da taxa SELIC integra a indenização pelos danos emergentes sofridos, razão pela qual não é cabível a cobrança, sobre tal quantia, de IRPJ e de CSLL. Ao lado disso, a parte autora apontou, na petição inicial, a existência de outro ponto de divergência com a União, também de natureza tributária. Disse ela que, na qualidade de contribuinte, recolhe, regularmente, os valores devidos a título de IRPJ e de CSLL, mas que, para não se submeter a uma bitributação, deduz, para efeito de determinação do seu lucro real, que constitui a base de cálculo do IRPJ, o valor devido a título de CSLL. Disse, quanto ao tema, que, de acordo com o que consta no art. 1º e seu parágrafo único da Lei n. 9.316/1996, seria vedado proceder à dedução que ela mesma vem fazendo por ocasião do cálculo para determinação do seu lucro real, mas que o mencionado dispositivo é inconstitucional, por violar frontalmente a regra geral de proibição da bitributação. Prosseguiu dizendo que, em razão da sua resistência em pagar aquilo que entende que não é devido, a União, quanto aos dois pontos de divergência de entendimentos, lavrou autos de infração e, na sequência, esgotadas as possibilidades de discussão no âmbito administrativo, inscreveu, na sua Dívida Ativa, os créditos de que se considera titular. Após apresentar os motivos que entendeu adequados para a concessão de tutela provisória, a parte autora formulou, ao final, os seguintes pedidos: a) que seja concedida tutela provisória de urgência, para o fim de ser suspensa a exigibilidade das obrigações tributárias de que a União se entende credora, quais sejam, (i) aquelas correspondentes à incidência de IRPJ e da CSLL sobre os valores recebidos em razão da aplicação da taxa SELIC por ocasião do que lhe foi pago a título de repetição do indébito tributário, e (ii) a obrigação referente ao IRPJ, decorrente da vedação à dedução, no cálculo do seu lucro real, do valor devido a título de CSLL; b) que reconheça, ao final por sentença, a existência do seu direito de não pagar IRPJ e CSLL sobre a parcela que recebeu, por ocasião da repetição administrativa do indébito, em razão da aplicação da taxa SELIC, com a consequente determinação, à União, que se abstenha de qualquer cobrança posterior; c) que seja reconhecida, por sentença, a inconstitucionalidade do art. 1º e seu parágrafo único da Lei n. 9.316/1996; d) que reconheça, por sentença, a existência do seu direito de proceder, por ocasião do cálculo do seu lucro real, a dedução do valor devido a título de CSLL, de modo a que a base de cálculo do IRPJ passe a corresponder ao montante apurado como lucro real, depois de deduzido o valor da CSLL; e) que sejam impostas à parte ré as obrigações de lhe reembolsar o valor recolhido a título de custas processuais iniciais e de arcar com o pagamento de todas as demais despesas do processo; e f) que seja imposta à parte ré a obrigação de pagar, diretamente à representação judicial da parte autora, honorários advocatícios sucumbenciais, a serem calculados mediante a aplicação dos percentuais máximos indicados nos incisos do § 3º do art. 85 do CPC, sobre uma base de cálculo que deverá corresponder à soma de todos os valores que, em razão da vitória no processo, a parte autora deixará de pagar à União. Após a propositura da ação anulatória, e já devidamente constituída a relação jurídica processual, a União propôs, com base nas Certidões da Dívida Ativa respectivas, demanda executiva, submetida ao rito da Lei n. 6.830/1980 – Lei da Execução Fiscal –, e a correspondente petição inicial foi distribuída para a 12ª Vara da sede da Seção Judiciária. DISTRIBUIÇÃO DA PETIÇÃO INICIAL E EXAME DO PLEITO DE CONCESSÃO DE TUTELA PROVISÓRIA DE URGÊNCIA A petição inicial da ação anulatória foi distribuída para o Juízo da 5ª Vara da sede da Seção Judiciária, onde estão instaladas um total de dezoito Varas: duas Varas (a 13ª e a 14ª) com competência para processos criminais, denominadas de Varas Criminais; quatro Varas (a 15ª, a 16ª, a 17ª e a 18º) com competência para o processamento e o julgamento dos casos afetos ao Sistema de Juizados Especiais Federais, denominadas Vara de Juizado Especial Federal; três Varas (a 10ª, a 11ª e a 12ª) com competência para o processamento e o julgamento de execuções fiscais, denominadas Varas de Execução Fiscal; e nove Varas (da 1ª à 9ª) com competência residual, abrangente do processamento e do julgamento de todas as causas que não se inserem na competência das demais unidades, denominadas de Varas Cíveis. Ao examinar o pleito de concessão de tutela provisória, o Juiz Federal, sob o fundamento de inexistência de perigo de dano ou de risco ao resultado útil do processo, indeferiu a postulação. CONTESTAÇÃO Ao se defender, a União alegou, na contestação, com base no enunciado do art. 337, VIII, do CPC, que o processo não pode continuar tombado junto ao Juízo Federal da 5ª Vara, devendo os autos ser remetidos para a 12ª Vara, uma vez que propôs, após a demanda anulatória, ação executiva, que foi distribuída na 12ª Vara, que versa exatamente sobre a cobrança das obrigações cuja existência a parte autora está a negar por meio da demanda cognitiva objeto da contestação. Nessa linha, invocou os textos dos arts. 55 e 59 do CPC, defendendo que há conexão entre a execução fundada em título extrajudicial (no caso, a execução fiscal em curso junto à 12ª Vara) e a ação que estava sendo contestada, uma vez que é ela relativa aos mesmos atos jurídicos que embasaram a execução e que tem a mesma natureza de embargos à execução (CPC, art. 55, § 2º, I); que, em razão da conexão, os processos devem ser reunidos para decisão conjunta (CPC, art. 55, § 1º); e que, por isso, os autos deverão ser remetidos para o Juízo da 12ª Vara, cuja competência especializada deve prevalecer. Disse, ademais, que um juízo singular, integrante da base da estrutura piramidal em que se organiza o Poder Judiciário, não tem competência absoluta para, tal como quer a parte autora, reconhecer, “por sentença, a inconstitucionalidade do art. 1º e seu parágrafo único da Lei n. 9.316/1996”, tal como consta no pedido indicado na letra “c”. No que se refere ao tema, afirmou que a Lei n. 9.316/1996 é fruto de um processo legislativo que tramitou por ambas as casas do Congresso Nacional e que, depois de o projeto ser aprovado pelo Poder Legislativo, o diploma passou pela sanção do presidente da República, razão pela qual não é dado a um juízo singular, sob pena de instauração de um caos no sistema político, reconhecer, sozinho, a inconstitucionalidade de uma lei. Prosseguiu dizendo que nem mesmo como questão incidental o juízo singular pode reconhecer a inconstitucionalidade de dispositivos de uma lei federal, uma vez que, nesses casos, a Constituição da República estabelece, no seu art. 97, que somente pelo voto da maioria absoluta dos seus membros ou dos membros do respectivo órgão especial é que poderão os tribunais – e não os juízos singulares! – declarar a inconstitucionalidade de uma lei. Com base nessa sequência de argumentos, concluiu que, em razão da falta de competência absoluta para reconhecer, mesmo incidentalmente, a inconstitucionalidade de dispositivos de uma lei federal, o pedido indicado na letra “d” não pode ter o seu mérito apreciado, uma vez que a apreciação do mérito de tal postulação depende de prévia resolução da questão relativa à inconstitucionalidade do art. 1º e seu parágrafo único da Lei n. 9.316/1996. Argumentou, ainda, que, na hipótese, pouco provável – realçou a União – de o processo permanecer tramitando junto ao Juízo Federal da 5ª Vara, faltará ao aludido juízo competência absoluta, em razão da matéria, para decidir sobre questão tributária, especialmente para anular certidões de dívida ativa que lastreiam a demanda executiva. Arrematou o raciocínio sustentando que somente um juízo com competência para o processamento e o julgamento de execuções fiscais é que pode ordenar a extinção de certidões de dívida ativa e, em consequência de uma execução fiscal. Defendeu, ainda, a tese de que a petição inicial é inepta, uma vez que a parte autora apresentou pedidos indeterminados e o caso não se subsume às previsões legais de permissão de apresentação de pedido genérico. Quanto a isso, realçou que a parte autora não indicou, em trecho algum da petição inicial, o valor que lhe estaria sendo cobrado e que ela entende não dever. No mérito, a União, defendeu a constitucionalidade da incidência do IRPJ e da CSLL sobre os valores frutos da aplicação da taxa SELIC, recebidos em razão de repetição de indébito tributário. Já no que se refere aos pleitos indicados nas letras “c” e “d”, a União disse que, na pouco provável hipótese de tais postulações terem o seu mérito apreciado, a verdade é que a vedação que o art. 1º e seu parágrafo único da Lei n. 9.316/1996 estabelece, impedindo, por ocasião do cálculo do lucro real, a dedução do valor devido a título de CSLL, é uma vedação absolutamente harmônica com o sistema jurídico tributário, por não configurar bitributação. Ao final da peça contestatória, a União apresentou as seguintes postulações: I) que sejam os autos remetidos para o Juízo Federal da 12ª Vara, de modo a se permitir que, diante da evidente conexão, os processos sejam reunidos para decisão conjunta; II) que, independentemente da unidade em que o processo estiver, seja reconhecida, pelo Juízo Federal respectivo, a sua incompetência absoluta para reconhecer, “por sentença, a inconstitucionalidade do art. 1º e seu parágrafo único da Lei n. 9.316/1996”; III) que o juízo federal responsável pela condução do processo reconheça que, nem mesmo como questão incidental, pode ele dar pela inconstitucionalidade de dispositivos de uma lei federal; IV) que, no que se refere aos pleitos para os quais há competência do juízo, não podem eles ter o seu mérito apreciado, em razão do que o processo deve ser extinto sem a resolução do mérito, ante a inépcia da petição inicial, por apresentação de pedidos indeterminados, fora das previsões legais de permissão de apresentação de pedido genérico; V) que, na remotíssima hipótese de não haver êxito quanto às alegações anteriormente apresentadas, sejam, no mérito, rejeitados todos os pedidos formulados pela parte autora; VI) que sejam impostas à parte autora as obrigações de pagar a íntegra do valor devido a título de custas processuais, bem como de pagar todas as demais despesas do processo; e VII) que seja imposta à parte autora a obrigação de pagar, à representação judicial da parte ré, honorários advocatícios sucumbenciais, cujos cálculos deverão ser realizados por meio da aplicação dos percentuais máximos a que se referem os incisos do § 3º do art. 85 do CPC. ATOS SEGUINTES DO PROCEDIMENTO Ordenada, pelo magistrado, a adoção da providência preliminar consistente na abertura de prazo para que a parte autora se manifestasse sobre as alegações apresentadas pela parte ré, a parte autora se limitou a rechaçar todos os argumentos contidos na contestação. Na sequência, o Juiz Federal lançou, nos autos, pronunciamento por meio do qual registrou que todos os elementos necessários para o julgamento da causa já se encontravam no processo e que, por isso, iria proceder ao denominado julgamento antecipado do mérito, nos termos previstos no art. 355 do CPC. Autos conclusos para Sentença. A SENTENÇA Tomando por base o conjunto de informações acima, profira a sentença apropriada para o caso, mediante o uso de fundamentação adequada relativamente a cada tema que será objeto de abordagem. Não é necessária a elaboração de relatório, razão pela qual deverá ser desconsiderado o teor do art. 489, I, do CPC. Na elaboração do ato decisório não deverão ser acrescentadas circunstâncias fáticas, razão pela qual todo o conjunto fático a ser considerado na sentença deverá se restringir ao que se encontra descrito no enunciado.
Enunciado da prova, como publicado no caderno; valor da questão: 10,0; limite de 180 linhas.
Sentenciar ação anulatória em que a contribuinte pede o afastamento do IRPJ e da CSLL sobre a Selic da repetição de indébito e o direito de deduzir a CSLL do lucro real, com a execução fiscal já proposta.
Espelho oficial: 10 itens, somando 10,00. A conduta esperada está parafraseada do espelho da prova.
| Item | Etapa | O que se pontua | Valor | Modelo |
|---|---|---|---|---|
| i01 | forma | Decidir as questões na ordem lógica de subordinação: conexão, incompetência quanto às CDAs, inépcia, controle de constitucionalidade, mérito e sucumbência (três sequências admitidas). | 1,00 | S1 |
| i02 | mérito | Perceber que a tutela de urgência, indeferida sem agravo nem novo pedido, está preclusa e não pode ser concedida de ofício: a sentença nada decide sobre ela. | 0,50 | S2 |
| i03 | preliminares | Reconhecer a conexão, mas negar a reunião: a vara de execução fiscal tem competência absoluta, e a anulatória, anterior à execução, não substitui os embargos. | 1,00 | S3 |
| i04 | preliminares | Rejeitar a incompetência quanto às CDAs: declarar a situação tributária não é anulá-las; é prejudicial externa da execução, a comunicar à vara especializada. | 1,00 | S4 |
| i05 | preliminares | Rejeitar a inépcia: os pedidos são declaratórios, admitidos em lei, e o de abstenção de cobrança é condenatório específico, não genérico. | 0,50 | S5 |
| i06 | preliminares | Rejeitar a incompetência para o exame de constitucionalidade: no controle difuso o juiz singular decide incidentalmente; a reserva de plenário só alcança tribunais. | 1,00 | S6 |
| i07 | mérito | Acolher os pedidos sobre a Selic recebida na repetição de indébito: não incidem IRPJ e CSLL, com abstenção de cobrança pela União. | 2,00 | S7 |
| i08 | mérito | Rejeitar o pedido de deduzir a CSLL na apuração do lucro real: a vedação legal é constitucional. | 2,00 | S8 |
| i09 | dispositivo | Reconhecer a sucumbência recíproca: despesas proporcionais e honorários de cada parte sobre a parcela em que sucumbiu. | 0,50 | S9 |
| i10 | forma | Usar corretamente a língua portuguesa. | 0,50 | S10 |
Os parágrafos-modelo são sugestões de redação para provas discursivas e sentenças, não fórmulas: mostram como o tópico estudado vira fundamentação na voz de quem julga. Use-os para treinar a estrutura (premissa, regra, aplicação ao caso, conclusão) e adapte a linguagem ao enunciado.
S1 · Ordem lógica das questões
Examino as questões na ordem de subordinação lógica: a conexão e a pretendida reunião dos processos; a alegada incompetência para as certidões de dívida ativa; a inépcia da inicial; a competência para o controle incidental de constitucionalidade; o mérito; e a sucumbência.
S2 · Tutela de urgência preclusa
O pedido de tutela de urgência foi indeferido e não houve recurso nem renovação do pedido; a questão está preclusa e não comporta reexame de ofício nesta sentença.
S3 · Conexão sem reunião
Há conexão entre esta ação anulatória e a execução fiscal fundada nos mesmos créditos (CPC, art. 55, § 2º, I). A reunião, contudo, não é possível: a competência da vara especializada em execuções fiscais é absoluta e não se modifica pela conexão, e a ação anulatória, ajuizada antes da execução, não se converte em embargos. Rejeito o pedido de remessa.
S4 · Prejudicialidade externa e as certidões de dívida ativa
Não há incompetência quanto às certidões de dívida ativa. Esta ação declara a situação jurídico-tributária da autora; não anula diretamente as certidões nem extingue a execução. O que aqui se decidir é prejudicial externa à execução fiscal, e o resultado será comunicado ao juízo da execução.
S5 · Inépcia rejeitada
Não há inépcia. Os pedidos são declaratórios, admitidos pelo art. 19, I, do CPC, e o de abstenção de cobrança é condenatório específico, não genérico; a ausência do valor cobrado não impede a compreensão nem a defesa.
S6 · Controle difuso pelo juiz singular
O juiz singular exerce o controle difuso de constitucionalidade, como questão incidental necessária ao julgamento do pedido. A reserva de plenário do art. 97 da Constituição dirige-se aos tribunais e não alcança o juízo de primeiro grau. O pedido de declaração de inconstitucionalidade é recebido como fundamento do pedido de dedução.
S7 · Selic na repetição de indébito
Procede o pedido quanto à Selic. Os valores recebidos a título de taxa Selic na repetição de indébito tributário recompõem o patrimônio do contribuinte e não configuram acréscimo patrimonial; o Supremo Tribunal Federal declarou inconstitucional a incidência do IRPJ e da CSLL sobre eles (Tema 962 da repercussão geral). Declaro a inexistência da obrigação e determino que a União se abstenha de cobrá-la.
S8 · Indedutibilidade da CSLL
Improcede o pedido de deduzir a CSLL do lucro real. O valor pago a título de contribuição não é despesa operacional nem necessária e não deixa de ser lucro do contribuinte; a vedação do art. 1º da Lei 9.316/1996 é constitucional e não configura bitributação (Tema 75 da repercussão geral).
S9 · Sucumbência recíproca
Havendo sucumbência recíproca, as despesas distribuem-se proporcionalmente (CPC, art. 86), e cada parte pagará honorários ao advogado da outra sobre a parcela em que sucumbiu (CPC, art. 85, caput e § 14), vedada a compensação.
S10 · Linguagem
A sentença é redigida em linguagem técnica, clara e correta, com fundamentação adequada a cada tema enfrentado.
Os tópicos de Impostos da União que esta questão exige: